浙高法民二〔2013〕16號(hào)《浙江省高級(jí)人民法院關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件若干問題的紀(jì)要》

浙江省高級(jí)人民法院民二庭關(guān)于印發(fā)《關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件若干問題的紀(jì)要》的通知

浙高法民二〔2013〕16號(hào)

本省各級(jí)人民法院商事審判業(yè)務(wù)庭（含金融審判業(yè)務(wù)庭）：

現(xiàn)將《關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件若干問題的紀(jì)要》印發(fā)給你們，供審判實(shí)踐參考。實(shí)踐中如遇有問題，請(qǐng)及時(shí)報(bào)告我庭。




 

浙江省高級(jí)人民法院民二庭

2013年12月31日



 

浙江省高級(jí)人民法院關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件若干問題的紀(jì)要

為規(guī)范我省法院公司強(qiáng)制清算案件的審理，妥善保護(hù)債權(quán)人、股東和職工的合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱公司法）、《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》（以下簡(jiǎn)稱企業(yè)破產(chǎn)法）及相關(guān)司法解釋、司法政策，結(jié)合審判實(shí)踐，就我省法院公司強(qiáng)制清算案件審理的相關(guān)問題紀(jì)要如下：

第一條（受理審查）公司強(qiáng)制清算案件申請(qǐng)由債權(quán)人、股東根據(jù)《公司法》第一百八十四條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問題的規(guī)定（二）》（以下簡(jiǎn)稱公司法解釋二）第七條和《最高人民法院關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會(huì)紀(jì)要》（以下簡(jiǎn)稱清算紀(jì)要）第三條等規(guī)定提交強(qiáng)制清算申請(qǐng)，由立案庭立案、編立“（××××）×法清（預(yù)）字第×號(hào)”案號(hào)后，商事審判庭及時(shí)接收立案庭移交的材料，依法作出是否受理強(qiáng)制清算申請(qǐng)的裁定。

商事審判庭應(yīng)依法保障債權(quán)人、股東申請(qǐng)公司強(qiáng)制清算的權(quán)利，不得以法律、司法解釋和清算紀(jì)要之外的理由不予受理強(qiáng)制清算申請(qǐng)，并應(yīng)依法保障申請(qǐng)人不服不予強(qiáng)制清算申請(qǐng)裁定的上訴權(quán)，不得以被申請(qǐng)人的主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失，或者被申請(qǐng)人下落不明導(dǎo)致無法清算等原因，裁定不予受理強(qiáng)制清算申請(qǐng)。

第二條（針對(duì)已經(jīng)注銷公司的強(qiáng)制清算申請(qǐng)審查）有限責(zé)任公司注銷前，履行清算義務(wù)是公司股東負(fù)有的法律責(zé)任，公司股東未經(jīng)依法清算而申請(qǐng)注銷公司登記，違反了公司法的規(guī)定。人民法院不宜受理針對(duì)此類形式上已經(jīng)辦理注銷登記的公司的強(qiáng)制清算申請(qǐng)。公司股東等清算義務(wù)人的行為存在公司法解釋二第十九條等規(guī)定的情形的，債權(quán)人可以依法提起民事訴訟。

第三條（強(qiáng)制清算案件申請(qǐng)費(fèi)的收?。?qiáng)制清算案件的申請(qǐng)費(fèi)收取適用清算紀(jì)要第20條、第21條的規(guī)定。在審查強(qiáng)制清算申請(qǐng)時(shí)，人民法院不應(yīng)預(yù)收申請(qǐng)費(fèi)。

第四條（對(duì)債務(wù)數(shù)額有異議的權(quán)利救濟(jì)）根據(jù)公司法解釋二第十二條和清算紀(jì)要第31條規(guī)定，此類爭(zhēng)議應(yīng)由受理強(qiáng)制清算案件的人民法院審理。審理中，應(yīng)依法促成債權(quán)人和清算組協(xié)商確認(rèn)債權(quán)數(shù)額。

第五條（受理審查階段與破產(chǎn)程序的銜接）商事審判庭在審查強(qiáng)制清算申請(qǐng)階段，發(fā)現(xiàn)被申請(qǐng)人具備企業(yè)破產(chǎn)法及其司法解釋規(guī)定的破產(chǎn)原因的，應(yīng)向申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人釋明，經(jīng)債權(quán)人、債務(wù)人申請(qǐng)，依法受理企業(yè)破產(chǎn)（包括破產(chǎn)重整、破產(chǎn)和解和破產(chǎn)清算）申請(qǐng)。

第六條（清算組成員的指定）商事審判庭在審查強(qiáng)制清算申請(qǐng)階段，認(rèn)為強(qiáng)制清算申請(qǐng)符合相關(guān)規(guī)定的，可以與申請(qǐng)人及相關(guān)利害關(guān)系人協(xié)商，在裁定受理強(qiáng)制清算申請(qǐng)的同時(shí)，指定有關(guān)人員組成清算組。確因客觀原因，在裁定受理強(qiáng)制清算申請(qǐng)同時(shí)不能指定正式的清算組成員的，可以指定能夠并且愿意參與清算的公司股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和債權(quán)人組成臨時(shí)清算組，并在受理強(qiáng)制清算申請(qǐng)一個(gè)月內(nèi)指定正式的清算組成員。

前述臨時(shí)清算組及其成員，經(jīng)報(bào)請(qǐng)人民法院備案，可以專項(xiàng)或概括授權(quán)委托律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)的專業(yè)人員和其他適格人員或機(jī)構(gòu)承擔(dān)相關(guān)工作。

依照公司法解釋二和清算紀(jì)要規(guī)定指定列入人民法院破產(chǎn)管理人名冊(cè)的社會(huì)中介機(jī)構(gòu)和個(gè)人為清算組成員的，應(yīng)符合《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》、《浙江省高級(jí)人民法院關(guān)于規(guī)范企業(yè)破產(chǎn)案件管理人工作若干問題的意見》和司法解釋、本院的其他規(guī)范性意見的要求。

第七條（強(qiáng)制清算程序中涉及財(cái)產(chǎn)保全、執(zhí)行措施和衍生訴訟管轄的相關(guān)事項(xiàng)）受理強(qiáng)制清算案件后，不產(chǎn)生解除對(duì)被申請(qǐng)人財(cái)產(chǎn)保全和中止對(duì)被申請(qǐng)人財(cái)產(chǎn)執(zhí)行的效力。為了依法順利推進(jìn)強(qiáng)制清算程序，受理強(qiáng)制清算案件的人民法院可以與采取財(cái)產(chǎn)保全措施和執(zhí)行措施的人民法院和相關(guān)機(jī)構(gòu)協(xié)商解決相關(guān)問題。

被申請(qǐng)人財(cái)產(chǎn)存在被隱匿、轉(zhuǎn)移、毀損等可能影響依法強(qiáng)制清算情形的，人民法院可依清算組或者申請(qǐng)人的申請(qǐng)，對(duì)被申請(qǐng)人財(cái)產(chǎn)采取相應(yīng)的保全措施。

受理強(qiáng)制清算申請(qǐng)后，就被申請(qǐng)人的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生爭(zhēng)議的，應(yīng)根據(jù)清算紀(jì)要第31條的規(guī)定，向受理強(qiáng)制清算申請(qǐng)的人民法院提起訴訟。

第八條（受理強(qiáng)制清算申請(qǐng)后，強(qiáng)制清算程序與破產(chǎn)程序的銜接之一）清算組成員指定后，人民法院應(yīng)指導(dǎo)清算組重視對(duì)被申請(qǐng)人是否具備破產(chǎn)原因的審查。根據(jù)清算紀(jì)要第32條、第33條、34條和第35條的規(guī)定做好強(qiáng)制清算程序和破產(chǎn)程序（含破產(chǎn)重整、和解和清算程序）的銜接。

清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單前發(fā)現(xiàn)被申請(qǐng)人已經(jīng)具備企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的破產(chǎn)原因的，應(yīng)及時(shí)向人民法院報(bào)告。經(jīng)人民法院審查屬實(shí)的，清算組應(yīng)當(dāng)依法對(duì)被申請(qǐng)人提起企業(yè)破產(chǎn)申請(qǐng)，被申請(qǐng)人的債權(quán)人和被申請(qǐng)人也可依法提出針對(duì)被申請(qǐng)人的企業(yè)破產(chǎn)申請(qǐng)。受理強(qiáng)制清算案件的人民法院商事審判庭應(yīng)當(dāng)依法裁定受理企業(yè)破產(chǎn)申請(qǐng)并裁定終結(jié)強(qiáng)制清算程序。

清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后發(fā)現(xiàn)債務(wù)人具備破產(chǎn)原因的，清算組應(yīng)當(dāng)依法對(duì)被申請(qǐng)人提起企業(yè)破產(chǎn)申請(qǐng)，被申請(qǐng)人的債權(quán)人和被申請(qǐng)人也可依法提出針對(duì)被申請(qǐng)人的企業(yè)破產(chǎn)申請(qǐng)。受理強(qiáng)制清算案件的人民法院商事審判庭應(yīng)當(dāng)依法裁定受理企業(yè)破產(chǎn)申請(qǐng)并裁定終結(jié)強(qiáng)制清算程序。

人民法院指定的清算組在清理被申請(qǐng)人財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單時(shí)，發(fā)現(xiàn)被申請(qǐng)人財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)適用公司法解釋二第十七條的相關(guān)規(guī)定，引導(dǎo)債權(quán)人和清算組協(xié)商制作有關(guān)債務(wù)清償方案。債權(quán)人對(duì)債務(wù)清償方案不予確認(rèn)或者人民法院不予認(rèn)可的，清算組應(yīng)當(dāng)對(duì)被申請(qǐng)人提出破產(chǎn)申請(qǐng)，債權(quán)人、被申請(qǐng)人也可以依法提起破產(chǎn)申請(qǐng)。

前款所稱破產(chǎn)原因，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法〉若干問題的規(guī)定（一）》（以下簡(jiǎn)稱企業(yè)破產(chǎn)法解釋一）的相關(guān)規(guī)定確定，包括適用破產(chǎn)重整和破產(chǎn)和解程序的原因，不僅限于公司法第一百八十八條規(guī)定的“公司資產(chǎn)不足清償債務(wù)”的情形。

第九條（強(qiáng)制清算程序與破產(chǎn)程序的銜接之二）人民法院在本紀(jì)要第六條明確的情形裁定受理企業(yè)破產(chǎn)申請(qǐng)的，可以按照《浙江省高級(jí)人民法院關(guān)于規(guī)范企業(yè)破產(chǎn)案件管理人工作若干問題的紀(jì)要》第十一條的要求，逕行指定清算組為企業(yè)破產(chǎn)案件的臨時(shí)管理人。

清算組成員及時(shí)發(fā)現(xiàn)和報(bào)告被申請(qǐng)人具備破產(chǎn)原因，是判斷清算組成員依法履職和領(lǐng)取適當(dāng)報(bào)酬的重要依據(jù)。清算組成員未及時(shí)發(fā)現(xiàn)和報(bào)告被申請(qǐng)人具備破產(chǎn)原因的，應(yīng)依法承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任，并不得承擔(dān)后續(xù)企業(yè)破產(chǎn)案件中管理人的相關(guān)工作。

第十條（強(qiáng)制清算程序與破產(chǎn)程序的銜接之三）審理強(qiáng)制清算案件中發(fā)現(xiàn)被申請(qǐng)人與其他企業(yè)法人存在關(guān)聯(lián)公司人格混同情形，單獨(dú)審理強(qiáng)制清算案件可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益，利害關(guān)系人已經(jīng)將被申請(qǐng)人列為共同訴訟當(dāng)事人的，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)強(qiáng)制清算程序。

被申請(qǐng)人的關(guān)聯(lián)企業(yè)進(jìn)入破產(chǎn)程序，經(jīng)審查，強(qiáng)制清算案件不宜單獨(dú)審理的，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)強(qiáng)制清算程序。

第十一條（強(qiáng)制清算程序與破產(chǎn)程序的銜接之四）審理強(qiáng)制清算案件，要強(qiáng)化簡(jiǎn)易審理理念，盡可能在公司法解釋二第十六條第一款規(guī)定的六個(gè)月內(nèi)審結(jié)。因特殊原因無法在六個(gè)月內(nèi)完成清算的，清算組應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司法解釋二第十六條第二款規(guī)定向人民法院申請(qǐng)延長(zhǎng)，延長(zhǎng)期限一般不超過三個(gè)月。受理強(qiáng)制清算案件的人民法院準(zhǔn)予延長(zhǎng)的，應(yīng)向上級(jí)人民法院備案。上級(jí)法院對(duì)所轄人民法院超過六個(gè)月的強(qiáng)制清算案件要重點(diǎn)加強(qiáng)指導(dǎo)。

不能在人民法院同意延長(zhǎng)的期限內(nèi)完成強(qiáng)制清算的，債權(quán)人可以對(duì)被申請(qǐng)人提起破產(chǎn)申請(qǐng)，除被申請(qǐng)人根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第六條規(guī)定在法定異議期限內(nèi)舉證證明其未出現(xiàn)破產(chǎn)原因外，應(yīng)當(dāng)裁定受理債權(quán)人的破產(chǎn)申請(qǐng)。

第十二條（強(qiáng)制清算程序準(zhǔn)用企業(yè)破產(chǎn)程序的規(guī)定）審理強(qiáng)制清算案件，可以根據(jù)清算紀(jì)要第9條的規(guī)定，參照適用企業(yè)破產(chǎn)法關(guān)于破產(chǎn)清算程序的規(guī)定。其中，財(cái)產(chǎn)的變價(jià)、分配可以參考《浙江省高級(jí)人民法院關(guān)于企業(yè)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變價(jià)、分配若干問題的紀(jì)要》的相關(guān)操作要求。但是，專屬于破產(chǎn)程序的規(guī)范不宜參照適用。

第十三條（審理強(qiáng)制清算案件約束股東高管等利害關(guān)系人的非誠(chéng)信行為）審理強(qiáng)制清算案件，要強(qiáng)化誠(chéng)信訴訟理念，依法約束被申請(qǐng)人股東、高級(jí)管理人員和其他利害關(guān)系人的非誠(chéng)信行為，推進(jìn)社會(huì)誠(chéng)信體系的建設(shè)，案件審理過程中，要強(qiáng)化對(duì)債權(quán)人、清算義務(wù)人和清算組成員相關(guān)法律責(zé)任的釋明工作。根據(jù)公司法及公司法解釋二第十八條、第十九條、第二十條、第二十一條、第二十二條、第二十三條和清算紀(jì)要第39條等規(guī)定，依法審理追究被申請(qǐng)人股東、高級(jí)管理人員、實(shí)際控制人、清算組及其成員不誠(chéng)信行為民事責(zé)任的相關(guān)案件。

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